Журнал Прогосзаказ

Применение «защитных мер» при заключении, исполнении и изменении контракта

05 Мар 2026 О закупках по Закону № 44-ФЗ

Правительство РФ реализовало свои полномочия по установлению исключений из национального режима («защитных мер») при осуществлении закупок как по Закону № 44-ФЗ, так и по Закону № 223-ФЗ, приняв постановление от 23.12.2024 № 1875^[1] (далее — ПП РФ № 1875), которое вступило в силу с 1 января 2025 г. В предлагаемой статье рассмотрим основные вопросы, которые могут возникнуть при применении «защитных мер» в процессе заключения, исполнения и изменения контракта (договора).

Вопросы, возникающие при заключении контракта

Определение цены контракта при одновременном применении преимущества в отношении российских товаров и преимущества, предусмотренного ст. 28, 29 Закона № 44-ФЗ

По общему правилу в контракте, который направляется победителю электронной процедуры, указывается цена контракта, соответствующая цене, предложенной участником закупки, с которым такой контракт заключается^{^[2]}. Однако из этого правила есть исключения, связанные с необходимостью учесть:

применение «защитных мер», предусмотренных ст. 14 Закона № 44-ФЗ (имеется в виду преимущество в отношении российских товаров, т. к. только оно влияет на цену, по которой заключается контракт);
предоставление преимущества учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы по ст. 28 Закона № 44-ФЗ, организациям инвалидов по ст. 29 Закона № 44-ФЗ.

Как применять каждое из этих исключений по отдельности, в общем и целом понятно. Но что делать, если их нужно применить в совокупности? Действительно, как отметил Минфин России в одном из своих писем, применение положений ПП РФ № 1875 не исключает необходимости применения распоряжения Правительства РФ от 08.12.2021 № 3500-р. Указанным распоряжением утверждены перечни товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы по ст. 28 Закона № 44-ФЗ, организациям инвалидов по ст. 29 Закона № 44-ФЗ.

Напомним, в чем заключается суть преимущества, предусмотренного ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 29 Закона № 44-ФЗ. Если по результатам конкурентной закупки контракт заключается с лицом, являющимся учреждением или предприятием уголовно-исполнительной системы, организацией инвалидов, цена такого контракта^{^[3]} увеличивается на 15 % от предложенной таким лицом цены контракта, цены каждого товара, работы, услуги. Однако такое увеличение не может превышать НМЦК, начальные цены единиц товара, работы, услуги.

Покажем, в чем сложность совместного применения этих норм с преимуществом в отношении российских товаров.

Пример

При закупке медицинских изделий (ОКПД2 32.50.50.190) установлено преимущество согласно ПП РФ № 1875 и предоставляется преимущество организациям инвалидов согласно ст. 29 Закона № 44-ФЗ. НМЦК составляет 110 тыс. руб. На участие в закупке поступили следующие заявки:

Заявка № 1: 90 тыс. руб., Китай.

Заявка № 2: 100 тыс. руб., Россия.

Заявка № 3: 98 тыс. руб., Россия, участником продекларирована принадлежность к организациям инвалидов.

Для определения победителя заказчик должен предоставить преимущество заявкам № 1 и 2:

100 тыс. руб. × 0,85 = 85,0 тыс. руб.

98 тыс. руб. × 0,85 = 83,3 тыс. руб.

Следовательно, победителем становится участник, подавший заявку № 3. Определим цену, по которой должен быть заключен контракт:

98 тыс. руб. × 1,15 = 112 700 руб.

Это значение превышает НМЦК, в связи с чем контракт заключается участником, подавшим заявку № 3, по цене, равной НМЦК, т. е. 110 тыс. руб.

Ключевой вопрос при применении ст. 28, 29 Закона № 44-ФЗ заключается в том, действительно ли победитель является лицом, указанным в ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 29 Закона № 44-ФЗ. Сам по себе факт декларирования участником закупки своего соответствия требованиям ст. 28 или 29 Закона № 44-ФЗ не порождает у заказчика безусловной обязанности предоставить преимущество, ведь участник закупки может заблуждаться относительно своего статуса. А заказчик в силу принципа профессионализма, закрепленного в ст. 9 Закона № 44-ФЗ, не может себе такого позволить.

Согласно ст. 5 Закона РФ от 21.07.1993 № 5473-1 «Об учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы Российской Федерации» к учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (УИС) относятся ФГУП УИС, учреждения, исполняющие наказания, территориальные органы УИС, а также следственные изоляторы, предприятия, специально созданные для обеспечения деятельности УИС, научно-исследовательские, проектные, медицинские, образовательные и иные организации^{^[4]}.

Согласно ч. 2 ст. 29 Закона № 44-ФЗ преимущества распространяются на общероссийские общественные организации инвалидов (в т. ч. созданные как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее чем 80 %, и на организации, уставный (складочный) капитал которых полностью состоит из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов и среднесписочная численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем 50 %, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда — не менее чем 25 %. Региональные и местные организации инвалидов не имеют права на предоставление преимуществ^{^[5]}.

При этом региональные и местные отделения общественных организаций инвалидов могут претендовать на такие преимущества, положения ст. 29 Закона № 44-ФЗ в этом случае подлежат применению.

Проверяется статус участника закупки по выписке из ЕГРЮЛ (изучите организационно-правовую форму, учредителя и список региональных отделений).

Отметим, что в случае предоставления участником закупки недостоверной информации о своем статусе заявка должна быть отклонена. Аналогичная позиция изложена в письме ФАС России от 28.03.2018 № ИА/21098/18 и поддерживается судебной практикой^{^[6]}.

Применение ПП РФ № 1875 и ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта на поставку лекарственных препаратов

Особого внимания заслуживает совместное применение ПП РФ № 1875 и ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. Напомним, что цена контракта на поставку лекарственных препаратов, включенных в Перечень ЖНВЛП, не может превышать их предельную отпускную цену, указанную в Реестре цен, с учетом НДС в случаях, указанных в ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Иными словами, норма ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ предусматривает снижение цены контракта по сравнению с предложением участника закупки и является специальной нормой по отношению к ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ, поскольку регламентирует порядок формирования цены контракта на закупку лекарственных препаратов из Перечня ЖНВЛП. В случае закупки лекарственных препаратов, не включенных в Перечень ЖНВЛП, применение ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ невозможно. Равно и при закупке иных товаров^{^[7]}.

Иными словами, положения ПП РФ № 1875 не отменяют и не изменяют порядок применения указанной нормы, который рассмотрен ниже.

Условия применения ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ

Закупка лекарственных препаратов, включенных в перечень ЖНВЛП.

Предельная отпускная цена лекарственных препаратов, предложенных участником закупки, не зарегистрирована.

Либо:

Предлагаемая участником закупки цена лекарственных препаратов превышает их предельную зарегистрированную отпускную цену.

Участник закупки отказывается от снижения цены при заключении контракта.

НМЦК закупки превышает размер, установленный в п. 2 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с п. 2 ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ установлен размер НМЦК, при превышении которого применяется механизм ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ:

10 млн руб. (закупка для федеральных нужд);
размер, который установлен высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ (закупка для нужд субъекта РФ либо муниципальных нужд); при этом указанный предельный размер не может превышать 10 млн руб.

Если заказчик осуществляет закупку для нужд субъекта РФ или для муниципальных нужд, необходимо учесть размер НМЦК, установленный нормативным актом субъекта РФ для целей применения п. 2 ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Отметим, что в соответствии с ч. 24 ст. 22 Закона № 44-ФЗ положения, касающиеся применения НМЦК, в т. ч. для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к максимальному значению цены контракта, если законом не установлено иное. В связи с чем положения ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ подлежат применению и при осуществлении закупок лекарственных препаратов с неопределенным объемом.

Механизм применения ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ

Заказчик открывает Реестр цен, в графу «Торговое наименование» вводит наименование предложенного участником закупки лекарственного препарата и номер РУ. Если предельная отпускная цена производителя зарегистрирована, заказчик увеличивает размер выбранной предельной отпускной цены лекарственного препарата на размер НДС (10 %)^{^[8]}.

Затем рассчитывается цена за упаковку лекарственного препарата, предложенного участником закупки:

Цена _{упаковки} = Цена единицы _{ЛП по ЕСКЛП} × (1 – процент снижения) × количество единиц _{ЛП по ЕСКЛП.}

После чего заказчик сравнивает Цену _{упаковки} и предельную отпускную цену с учетом НДС (ПЦ _НДС). Должно быть:

ПЦ _НДС ≥ Цена _{упаковки.}

Если цена за упаковку, рассчитанная заказчиком, превышает ПЦ _НДС, заказчик обязан потребовать от поставщика снижения цены контракта. Фактически данное требование реализуется следующим образом: заказчик направляет поставщику в соответствии с ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ проект контракта со сниженной на основании ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ ценой контракта.

Если участник закупки откажется от подписания контракта на указанных условиях, заказчик применяет указанные ниже последствия:

не позднее 1-го рабочего дня, следующего за днем установления факта, являющегося основанием для такого отказа, формирует с использованием ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в ЕИС протокол об отказе от заключения контракта, содержащий информацию об идентификационном номере заявки на участие в закупке, поданной таким победителем, о факте, являющемся основанием для такого отказа, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт;
в течение двух рабочих дней с даты его подписания направляет протокол такому участнику закупки.

При этом заказчик вправе заключить контракт с иным участником закупки, который предложил такие же, как и победитель такой закупки, цену контракта, сумму цен единиц товара, работы, услуги или предложение о цене контракта, сумме цен единиц товара, работы, услуги которого содержит лучшие условия по цене контракта, сумме цен единиц товара, работы, услуги, следующие после условий, предложенных победителем в порядке, установленном для заключения контракта в случае уклонения победителя закупки от заключения контракта.

В случае отказа участника закупки от подписания контракта на условиях, определенных с учетом ч. 10 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, заказчик признает такого участника закупки уклонившимся от заключения контракта и применяет последствия такого уклонения, изложенные в ч. 6 ст. 51 Закона № 44-ФЗ.

Страна происхождения как существенное условие контракта

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно подп. «д» п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ наименование страны происхождения, указанное участником закупки в составе заявки, подлежит включению в контракт. Следовательно, наименование страны происхождения является существенным условием контракта.

При этом положения п. 3, 10 ПП РФ № 1875, касающиеся подтверждения страны происхождения, распространяют свое действие и на этап исполнения контракта, что прямо следует из совокупного истолкования п. 2 ч. 2 и ч. 4 ст. 14 Закона № 44-ФЗ. В указанных нормах содержится прямая отсылка на ПП РФ № 1875 в части терминологии «товар российского происхождения», а также запрет на поставку иного товара (с неподтвержденной страной происхождения), если контрактом предусмотрена поставка товара российского происхождения.

Иными словами, если в контракте указана страна происхождения «Россия», передачу заказчику товара, на упаковке которого написано «Россия», нельзя признать достаточной для надлежащего исполнения обязательств. Ведь товар может быть российским, но не реестровым (или без сертификата СТ-1), что в ряде случаев исключает возможность приемки и оплаты такого товара заказчиком.

Отсюда следует вопрос: а может ли заказчик отказать в приемке товара, на упаковке которого написано «Произведено в России», если в контракте указана исключительно страна происхождения?

Представляется, что нет. Положения ПП РФ № 1875, в отличие от ранее действовавших актов, не содержат обязанности поставщика передать в ходе исполнения контракта документы или сведения, подтверждающие страну происхождения (если только речь не идет о закупках товаров, работ и услуг в рамках гособоронзаказа, а также о «запретных» закупках заказчиков, указанных в подп. «ж» п. 4 ПП РФ № 1875^{^[9]}). И следовательно, если заказчик не предусмотрит такую обязанность непосредственно в контракте, стороны окажутся в патовом положении.

С учетом положений ч. 13 ст. 94 Закона № 44-ФЗ информацию и документы, подтверждающие страну происхождения товара, логично истребовать в составе структурированного документа о приемке.

Другой альтернативой является включение номера реестровой записи (или реквизитов сертификата СТ-1) из заявки участника закупки в контракт, что, собственно, и делали заказчики в соответствии с актами национального режима, действовавшими до 1 января 2025 г. Основанием для подобных действий является подп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ, позволяющий учитывать и иные документы заявки или извещения при заключении контракта.

В таком случае может быть поставлен исключительно товар, предусмотренный соответствующей реестровой записью. С одной стороны, это исключает риски неподтверждения страны происхождения при исполнении контракта; с другой стороны, сковывает стороны в возможности поставки иного товара с предусмотренными контрактом характеристиками (к примеру, в случае истечения срока реестровой записи).

Отметим, что законодатель пошел именно по второму пути. С 1 января 2026 г. номер реестровой записи соответствующего реестра будет включаться в реестр контрактов непосредственно из заявки поставщика (подрядчика, исполнителя)^[10], что приведет к указанным выше последствиям.

Иные условия контракта, обязательные для включения в контракт в силу ПП РФ № 1875

В соответствии с подп. «б» п. 7 ПП РФ № 1875 контракт должен содержать условие о том, что при его исполнении не допускается замена:

лекарственного препарата, все стадии производства которого (в т. ч. синтез молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций) осуществляются на территориях государств — членов ЕАЭС, на лекарственный препарат, не все стадии производства которого (в т. ч. синтез молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций) осуществляются на территориях государств — членов ЕАЭС (если при осуществлении закупок товара, указанного в поз. 433 приложения № 2, контракт предусматривает поставку лекарственного препарата, все стадии производства которого (в т. ч. синтез молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций) осуществляются на территориях государств — членов ЕЭАС);
радиоэлектронной продукции, признаваемой в соответствии с ПП РФ № 719 или правом ЕАЭС радиоэлектронной продукцией первого уровня, на радиоэлектронную продукцию, не признаваемую радиоэлектронной продукцией первого уровня (если при осуществлении закупок товаров, указанных в позициях 195, 197–199 и 203 приложения № 2, контракт предусматривает поставку радиоэлектронной продукции первого уровня).

Отсутствие указанных положений в проекте контракта может служить основанием для подачи жалобы и привлечения должностных лиц к административной ответственности. Поэтому рекомендуем проверить наличие указанных положений в своих типовых документах. И, разумеется, процитированные выше положения необходимо учитывать при изменении контракта.

Также в соответствии с подп. «г» п. 7 ПП РФ № 1875 отсутствие в РРПП указанных в поз. 1–433 приложения № 2 товаров с характеристиками, соответствующими потребности заказчика, отсутствие производства на территории РФ товаров, указанных в поз. 434–465 приложения № 2, декларируются в обосновании НМЦК/ЦКЕП/НЦЕТ (в т. ч. в отношении товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг). В случаях, при которых такое обоснование в соответствии с Законом № 44-ФЗ не составляется, отсутствие производства такого товара на территории РФ декларируется в контракте.

Из приведенной выше нормы следует, что при осуществлении закупки у единственного поставщика в рамках Закона № 44-ФЗ перечисленных выше товаров из приложения № 2, заказчик обязан включить в контракт декларацию в соответствии с положениями подп. «а» п. 7 ПП РФ № 1875, если у него в силу ч. 4 ст. 93 Закона № 44-ФЗ отсутствует обязанность подготовить обоснование ЦКЕП.

Несмотря на то, что подп. «г» п. 7 ПП РФ № 1875 не устанавливает требования к содержанию проекта контракта (данная норма принята в развитие ч. 25 ст. 22 Закона № 44-ФЗ и не регламентирует вопросы формирования контракта), заказчикам логично исполнять ее требования. Ведь в случае невыполнения заказчик рискует быть признан нарушившим ч. 25 ст. 22 Закона № 44-ФЗ, применимой и к закупкам у единственного поставщика. А значит, возможна административная ответственность по ч. 3 ст. 7.30.1 КоАП РФ.

…Читать статью полностью